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Preterición en el Derecho Común Español [Tapa blanda]

Manuel Rivera Fernández


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Índice de contenidos

Indice

Capítulo I
LA PRETERICION EN EL DERECHO HISTORICO

I. La preterición en el derecho romano
1. Sucesión necesaria
2. La preterición en el Derecho civil y pretorio: la deno-
minada sucesión necesaria formal
2.1. Ius civile
2.1.1. Forma y efectos de las disposiciones del
Ius civile
2.1.2. Fundamento de las disposiciones del Ius
civile
2.2. Derecho pretorio
2.2.1. Formas y efectos de las disposiciones del
Ius honorarium
3. El testamento inoficioso y la preterición
3.1. La inoficiosidad testamentaria: querela inofficio-
si testamenti
3.2. Querela inofficiosi testamenti y preterición
4. La preterición en el Derecho justinianeo
4.1. Primer período justinianeo
4.2. Ultimo período justinianeo: Novela 115

II. La preterición en el Derecho castellano
1. El elemento romanista en el Derecho de Partidas
1.1. Necesidad de dejar la legítima a título de here-
dero
1.2. Distinción entre preterición y desheredación in-
justa
1.3. Mantenimiento del ius dicendi nullum, la bono-
rum possessio contra tabulas y de la querela
inofficiosi testamenti
1.4. Identificación de la preterición expresa a la des-
heredación
2. Las innovaciones de la Ley única del Título XIX del
Ordenamiento de Alcalá y de la Ley XXIV de Toro
2.1. No introduce un concepto de preterición
2.2. Equiparación de los supuestos de preterición y
desheredación
2.3. Mantenimiento de las mejoras de tercio y quinto
2.4. Mantenimiento de la legítima dejada a título de
legado al hijo preterido

III. De la precodificación al texto legal vigente
1. Etapa precodificadora
2. Proyecto de 1836
3. Proyecto de 1851
4. Anteproyecto de Código civil de 1882-88

IV. A modo de recapitulación
1. Derecho romano
2. Derecho castellano
3. Etapa precodificadora


Capítulo II
LA REGULACION DE LA PRETERICION EN EL
CODIGO CIVIL ESPAÑOL Y EN LOS SISTEMAS
LEGISLATIVOS EUROPEOS

I. La anterior regulación del Código

II. La nueva redacción del artículo 814 dada por la
Ley 11/1981, de 13 de mayo
1. Génesis del precepto: Iter legislativo

III. Las novedades de la reforma
1. Dualidad de pretericiones
2. Supremacía de la voluntad del testador
3. El peculiar derecho de representación del artículo
814,3º
IV. Breve apunte de Derecho comparado
1. La posición del ordenamiento italiano
1.1. El Codice civile de 1865
1.2. El Codice civile vigente
2. El Code francés
2.1. Antecedentes históricos
2.2. La reserva en el actual Derecho francés
3. El sistema alemán
4. Libertad testamentaria y provisión familiar en el
actual Derecho inglés
4.1. Introducción
4.2. Inheritance (Provision for Family and Depen-
dants) Act de 1975
4.2.1. Domicilio
4.2.2. Fecha de la muerte del causante
4.2.3. Tiempo para practicar la reclamación de
provisión
4.2.4. Jurisdicción
4.2.5. Sucesión intestada
4.2.6. Personas legitimadas para presentar la
reclamación
a) El cónyuge del causante
b) Los hijos del causante
c) Cualquier persona tratada por el falle-
cido como hijo de familia
d) Cualquier persona que, inmediatamen-
te antes de la muerte del causante, era
mantenida total o parcialmente por éste
5. Conclusión de derecho comparado


Capítulo III
PRESUPUESTOS GENERALES DE APLICABILIDAD

I. ¿Dualidad de pretericiones?
1. Introducción
2. Distinción por los sujetos afectados
3. Distinción por sus efectos
4. Distinción por su finalidad
II. Ambito temporal de aplicación de la nueva nor-
ma: las sucesiones afectadas

III. Sujetos preteribles
1. Legitimarios &laqno;en activo»
1.1. Heredero forzoso premuerto
1.2. Heredero forzoso declarado indigno
1.3. Descendientes de un hijo del causante premuerto,
desheredado o indigno
2. Personas que tienen la condición de preteribles
2.1. Descendientes
2.1.1. El particular supuesto de los nondum con-
cepti y su preterición
2.2. Ascendientes
2.3. Cónyuge viudo
2.3.1. Matrimonio nulo. Cónyuge divorciado
2.3.2. Cónyuge viudo separado de hecho
2.3.3. Cónyuge viudo separado judicialmente

IV. La existencia de testamento
V. La omisión o silenciamiento del legitimario por el
causante
1. La atribución material a favor del legitimario reali-
zada en testamento como medio para evitar la pre-
terición
1.1. Eficacia del título de atribución de la legítima
1.1.1. La figura del legitimario. Breve referencia
a la naturaleza jurídica de la legítima
1.1.2. Disposición a título de heredero
1.1.3. Disposición a título de legado
A) El causante, tras el acto de atribución,
no realiza la imputación del legado a
una porción hereditaria determinada
B) El causante manifiesta inequívocamen-
te su voluntad de imputar el legado bien
al tercio de libre disposición, bien a la le-
gítima pero en calidad de mejora
1.1.4. Disposición genérica: &laqno;lo que por legítima
le corresponda»
1.2. Eficacia del contenido material del título de atri-
bución de legítima
1.2.1. Legado de cosa ajena
1.2.2. Revocación tácita del legado otorgado a fa-
vor del legitimario en pago de su legítima
2. La atribución material a favor del legitimario realiza-
da por actos inter vivos como medio para evitar la pre-
terición
3. La mención del legitimario en el testamento como
medio para evitar la preterición

VI. Momento en el que debe apreciarse la preterición


Capitulo IV
LA INTENCIONALIDAD EN LA PRETERICION

I. La opción del Código civil: ¿presunción de inten-
cionalidad o no intencionalidad?

II. El elemento intencional en la preterición
1. Preterición intencional, desheredación injusta y ac-
ción de suplemento: La utilidad del artículo 814, 1º
2. La no intencionalidad y el error en las disposiciones
testamentarias. El artículo 767 del Código Civil
2.1. Supuestos de hecho
A) Preterición no intencional en sentido estricto:
el legitimario no existe, ni física ni jurídica-
mente, en el momento del otorgamiento tes-
tamentario
A.1) Hijo o descendiente nacido tras otorgar
testamento
A.2) Descendientes de hijo, o descendiente,
nacidos tras otorgar testamento
A.3) Modificación legislativa
A.4) Filiación adquirida con posterioridad al
otorgamiento testamentario: reconoci-
miento, adopción e imposición
B) Preterición errónea en sentido estricto: legiti-
marios de cuya existencia, o subsistencia, el
testador, al momento de testar, no tenía co-
nocimiento

III. Supuesto de preterición mixta: Concurrencia de
preterición intencional y preterición no inten-
cional

IV. Momento en el que debe apreciarse el carácter
intencional o no intencional de la preterición


Capítulo V
EFECTOS DE LA PRETERICION

I. Efectos de la preterición general contenida en el
artículo 814. 1
1. Hijos o descendientes preteridos intencionalmente
que concurren en la sucesión con otros hijos o descen-
dientes no preteridos
A) Disposición de la totalidad del tercio de mejora
B) Disposición de parte del tercio de mejora
2. Preterición no intencional total de hijos o descen-
dientes cuya cuota legitimaria no ha sido cubierta,
por exceso de donaciones, con la aplicación de las me-
didas del artículo 814.2º

II. Efectos de la preterición no intencional total de
hijos y descendientes
1. Un primer efecto devastador: &laqno;Si resultaren preteri-
dos todos, se anularán las disposiciones testamenta-
rias de contenido patrimonial». Su ámbito de aplica-
ción
2. La interpretación restrictiva del artículo 814. 2. 1º.
Algunas disposiciones eficaces
2.1. Cláusula de desheredación justa
A) Desheredación justa de hijo o descendientes
B) Desheredación justa de ascendientes
C) Desheredación justa del cónyuge viudo
2.2. Cláusula de desheredación injusta
2.3. Nombramiento de albacea
2.4. Nombramiento de contador-partidor
2.5. Legado de cosa debida
2.6. Reconocimiento testamentario de la filiación
2.7. Nombramiento de tutor
2.8. Disposiciones sobre el destino del cadáver, hon-
ras fúnebres, funeral y misas
3. La eficacia revocatoria del testamento viciado de pre-
terición no intencional total
III. Efectos de la preterición no intencional parcial
de hijos y descendientes
1. El efecto característico: nulidad de la institución de
heredero. La eficacia correctora del apartado quinto
del artículo 814
1.1. El instituido es legitimario de primer grado
1.2. El instituido es un legitimario pero no de primer
grado o un extraño al círculo familiar
2. El favor viduitatis establecido en el artículo 814, 2, 2º


Capítulo VI
EL DERECHO DE REPRESENTACION DEL ARTICULO 814, 3º

I. Introducción

II. Situación previa a la reforma de 1981

III. Finalidad de la nueva norma

IV. Presupuestos previos: descendientes de otro des-
cendiente que no hubiese sido preterido. La cues-
tión de preterición

V. La interpretación de la norma: soluciones pro-
puestas

VI. El término representan supone que en la nomina-
ción del descendiente instituido se encuentra in-
cluida la nominación de su estirpe
VII. Dos posibles opciones: sustitución vulgar ex lege
o derecho de representación
1. Importancia de la distinción
1.1. Supuestos de aplicación: Repudiación
1.2. Alcance objetivo
A) Colación
B) Porción hereditaria
1.3 Alcance subjetivo

VIII. La sustitución y el artículo 814, 3º
1. La sustitución legal
2. Sustitución y derecho de acrecer: la voluntad del cau-
sante
A) Sustitución vulgar
B) Sustitución fideicomisaria
C) Sustitución pupilar o ejemplar
D) Derecho de acrecer

IX. El término representan introduce, no con carác-
ter general, el derecho de representación en la
sucesión testada
1. La literalidad del precepto
2. El derecho de representación no es incompatible con
la sucesión testada

X. Ambito de aplicación de la norma
1. Renuncia
2. Desheredación
3. Indignidad

XI. Consecuencias objetivas de la admisibilidad del
derecho de representación en el artículo 814, 3º


Capítulo VII
LA ACCION DE PRETERICION

I. La acción por preterición general contenida en el
artículo 814. 1
1. Su efecto ahistórico: la reducción
2. La importancia de comprobar quién es el instituido
3. El orden de reducción y el artículo 814, 5º
4. Reducción de legados
4.1. Legitimación activa
4.2. Legitimación pasiva
4.3. Prescripción
5. Las demás disposiciones testamentarias

II. La acción de preterición no intencional de hijos
o descendientes
1. Configuración doctrinal de la acción por preterición
no intencional y régimen que se propone
1.1. La tesis de la acción rescisoria
1.2. La tesis de la acción de nulidad
1.3. Régimen de la ineficacia parcial por preterición
no intencional que se propone
1.3.1. Legitimación activa y pasiva
1.3.2. Apreciabilidad de oficio
1.3.3. Plazo de prescripción de la acción
.- Acción de petición de herencia
1.3.4. Convalidación o confirmación de las dis-
posiciones susceptibles de ser declaradas
nulas


CONCLUSIONES


BIBLIOGRAFIA

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